对赌奖金合法性几何?本文带你一探究竟

对赌奖金合法性几何?本文带你一探究竟

此种情形也可以拆分成多种情况,如以个人现金或者其他货币性资产的方式入股公司的形式,也有以公司实施股权激励后,个人通过行权的方式达成股权购买的方式,也有通过购买公司的虚拟股权达成入股或者形成权益性资产的方式来达成的。

总体来说,此种情形下的个人对公司的支付或者资产转移,往往都以形成公司的权益性资产为购买目标,因此从合法性的角度来看,如果有相应的内部文档以及真实的交易作为支撑,员工转移现金给公司的行为实际上可以看作是个人的投资行为。

另外一个方面,从目前国内的个人所得税制度来看, 该种方式下,个人需要依据税法以及相应的投资行为缴纳相关的内部以及外部的成本和税收,同时承担相应的经营风险,证明该行为的合理性。以个人购买非上市公司股权为例,个人需要承担的税收责任如下图所示:

第三种,以现金的形式对个人的业绩做担保,或者以就业保证金的方式向公司交纳押金。

《劳动合同法》第九条 用人单位不得扣押劳动者证件和要求提供担保

用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

依据上述法条的规定,如果用押金或者就业保证金的方式来向劳动者收取财物,明显已经触犯了法律的红线。

第二步,公司与员工之间的业绩对赌是否合法?

一般来说,业绩对赌主要应用于投融资领域,一般用来约定投资与被投资方之间就业绩预期是否能够达成,而形成的民事合同。基于意思自治,该方式主要用来帮助投资方与融资方对交易目标公司未来发展的不确定性而设计的估值调整机制,可以有效保护投资人的利益。

但是员工和公司之间并不属于两个平等的法律主体,是否可以像上述的投融资双方一样完全基于意思自治来实施对业绩行为的对赌来对奖金的发放加以限制或者定义,在实操中存在较多争议。

一般观点认为,对赌行为属于两个平等主体之间的民事约定,不应应用于劳动合同领域。作为经营主体的企业也不应该将全部的经营风险转嫁给员工,因此在实操中往往对该行为的性质不予认可。

一般来说,对赌中,如果员工最后达成业绩指标,公司向员工如期返还押金或者保证金,并且支付对赌金,一般不会产生其他争议。但是如果员工没有达成业绩预期,公司扣除对赌保证金的行为一旦发生,往往难以从法律层面获得相应的支持。

现实中,还有更为复杂的对赌的操作方式,比如,

把员工与公司之间的对赌,转变成为以员工为主体的小微企业或者运营、销售团队与公司之间的对赌,或者索性跳开小微的框架,原来的员工直接转变身份,变成企业的合伙人或者出资人,和公司之间就业绩指标是否达成对赌的约定,进而达到分享企业利润的目标。

对应第一阶段的三种主要支付方式,我们也来梳理一下,企业对于三种情形下的个人资金不予返还的法律风险:

(1) 不返还企业对个人的借款。

借款合同纠纷受民事法律的相关规定调整,因此往往也受违约金、诉讼时效的等条款的限制和制约。

(2) 不返还个人投资款。

这种情形下,员工的投资款已经形成企业的权益性资本,除公司法人实体解散或者破产等情形下,一般不能要求法律实体返还该笔资金。

(3) 对于员工交纳的业绩担保金

适用劳动合同法的相应规定,员工可以要求公司无条件返还。

员工通过对赌行为获得的奖金是否应该计入员工的薪酬所得?

《劳动部关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》 劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬。

一般常规的法律观点认为,从劳动报酬的实质来说,该笔奖金实质上是劳动者在雇佣期间获取的劳动报酬的一部分,也符合在劳动合同存续期间,以货币形式由雇主支付给雇员的报酬这一支付形式, 所以在实操认定上,认定为劳动报酬的可能性较大。

但是也有部分学者和法律界人士持反对意见的。因为从该笔报酬的实质来说,更多的体现的是风险或者经营所得,因此更接近与经营所得或者股利、分红,因此计入劳动报酬,对企业来说,扩大了社保基数的同时,也可能会扩大潜在的经济补偿金的基数,似乎有欠公允。所以 从这个角度来说,主张把这部分收入从劳动报酬中剥离,似乎也情有可原。

总而言之,员工和企业之间的业绩对赌行为虽然在实践中已经不再罕见,但是其中还是涉及到很多深层次的法律问题、税收问题以及企业管理问题的综合处理。

总而言之,员工和企业之间的业绩对赌行为虽然在实践中已经不再罕见,但是其中还是涉及到很多深层次的法律问题、税收问题以及企业管理问题的综合处理。

要实现完全合法、合规的对赌行为,既需要真实交易的支撑,也需要对企业、员工之间的关系做进一步的深层次的解读,建议企业在实践中审慎采用。返回搜狐,查看更多

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